| Виолетта_Трачук | Дата: Четвер, 03-Чер-2021, 15:14:57 | Повідомлення # 1 |
 Новичок
Група: Член ГО
Повідомлень: 6
Статус: Offline
| ФЕРМЕРСЬКЕ ГОСПОДАРСТВО.
Частина 2. КЕРІВНИК ФГ. ПОВНОВАЖЕННЯ. ПЕРЕОБРАННЯ.
РОЗБИРАЄМО ПРОГАЛИНИ.
П.1 статті 4 Закону України «Про фермерське господарство» (далі – «Закон») визначає керівника фермерського господарства наступним чином: “Головою фермерського господарства є його засновник або інша визначена в Статуті особа”.
Отже, виходячи із буквального тлумачення вимог Закону робимо висновок, що Головою (керівником) ФГ може бути лише особа, яка або включена до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (далі - “ЄДР”) як один із засновників господарства, чи особа інформація про яку, містяться у Статуті господарства. Закон не вказує яку саме інформацію має містити Статут, тому ця інформація цілком може бути конкретно персоніфікованою (наприклад - ПІБ та код (РНОКПП) або просто вказувати на юридичний статус особи.
Наприклад, в практиці затверджених Статутів ФГ зустрічаються такі формулювання: “Головою фермерського господарства є один з членів господарства або інша особа, яка працює за контрактом”. Вважаємо, що дане формулювання може мати місце, оскільки Закон відповідних обмежень щодо такого формулювання не містить.
Далі необхідно з’ясувати до якого типу відноситься господарство (сімейне або несімейне).
Так, керівником ФГ, яке не має статусу сімейного, може бути особа, яка не є членом родини відповідно до ст. 3 Сімейного Кодексу України.
А ось для сімейних - ст. 1 Закону передбачає, що Головою сімейного фермерського господарства може бути лише член відповідної сім’ї, що відповідає вимогам викладеним ст. 3 Сімейного Кодексу України.
Процедура переобрання Голови ФГ також законом не регламентована, єдине, що міститься в Законі, це те, що органи управління та порядок прийняття ними рішень повинні міститися в Статуті ФГ. Зважаючи на це, державному реєстратору в першу чергу необхідно вичитати закріплення цих вимог в установчому документі.
На практиці, державному реєстратору подаються Рішення нині діючого Голови або Рішення Загальних зборів членів ФГ, де першим питанням затверджується нова редакція Статуту, в який вже міститься вказівка на майбутнього Голову, а другим питанням - переобирається Голова. Як бути в таких випадках?
Нагадуємо, що установчі документи набувають чинності з моменту їх державної реєстрації в ЄДР, тому в першу чергу необхідно вивчати Статут чинної редакції, а не той, що ще не пройшов реєстраційну процедуру.
Якщо таких положень у діючому Статуті ФГ немає, то можемо рекомендувати заявникам спочатку внести зміни до Статуту ФГ, щодо включення процедури переобрання Голови ФГ, а вже потім переобирати керівника.
Хто підписує рішення про обрання нового керівника?
Закон України «Про фермерське господарство» знову не містить чіткого регулювання цього питання.
А ось відповідно до п. 6 ч.1 ст. 15 Закону України «Про реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» (далі – “Закон про реєстрацію”), рішення уповноваженого органу управління юридичної особи, що подається для державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в ЄДР, викладається у письмовій формі, прошивається, пронумеровується та підписується засновниками (учасниками), уповноваженими ними особами або головою та секретарем загальних зборів (у разі прийняття такого рішення загальними зборами). Справжність підписів на такому рішенні нотаріально засвідчується з обов’язковим використанням спеціальних бланків нотаріальних документів.
Тому при подачі Рішення (Протоколу) Загальних зборів членів ФГ таке рішення може бути підписано виключно Головою і секретарем, без відповідних підписів інших членів, що не є підставою для відмови.
У випадку ж коли ФГ створено єдиним засновником або установчі документи містять норми про прийняття рішень саме його засновником одноособово – призначення Голови оформлюється відповідним Рішенням.
Які документи подаються для здійснення державної реєстрації зміни керівника?
Залежить від того, яким чином припиняються повноваження попереднього.
Розглянемо стандартну процедуру - звільнення з посади за власним бажанням.
Так, відповідно до прописаної у Статуті процедури рішення про обрання нового керівника приймається або одноособово Головою ФГ, якщо в одній особі поєднуються функції вищого і виконавчого органу, або Загальними зборами членів ФГ, якщо такі органи роз’єдані.
При одноособовому прийнятті рішення прописувати “слухали”, “доповнювали” і т.д. - нема необхідності, оскільки особа приймає рішення самостійно - має бути прописано тільки, що Голова “вирішив”, а ось при колективному прийнятті рішення -необхідно кожне питання виносити відповідно до порядку денного та здійснювати відповідне голосування.
Тому, для здійснення таких змін в ЄДР, відповідно до ч.4 ст. 17 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань» державному реєстратору подається:
1. Заява форми № 2 (підписана чинним керівником).
2. Примірник оригіналу (нотаріально засвідчену копію) рішення уповноваженого органу про внесення відповідних змін (це може бути як Рішення Голови ФГ, так і Рішення (Протокол) Загальних зборів членів ФГ)
3. Документ про сплату адміністративного збору.
4. Якщо персональні дані новообраної особи будуть міститися в Статуті заявники можуть подати нову редакцію Статуту, рішення про затвердження якого має бути прийняте уповноваженим органом юридичної особи.
Законом також передбачено подання структури власності за формою та змістом, визначеними відповідно до законодавства та нотаріальну засвідчену копію документа, що посвідчує особу, яка є КБВ, однак, поки структура власності нормативно не затверджена, такі документи ми в обов’язковому порядку не вимагаємо.
Як з’ясувати чи наявний кворум голосів осіб, які присутні на зборах? Яким відсотком голосів приймається рішення про зміну керівника?
На жаль, знову прогалина. Наявність кворуму спеціальним Законом не врегульована, тому ці питання необхідно чітко висвітлювати в Статуті ФГ.
Якщо ми звернемося до судової практики з цих питань, то вона не проводить аналогію закону між кворумом зборів в ФГ та ТОВ.
Так, в Рішенні Господарського суду Київської області № 911/3215/17 від 11.12.2017 року суд вказав: “Враховуючи неврегульованість відповідного питання приписами Закону та положеннями статуту зазначеного господарства, позивач зазначила про застосування до спірних відносин за аналогією закону ст. 60 Закону України «Про господарські товариства» в частині визначення кворуму загальних зборів ТОВ, оскільки відповідно ст 8 ЦК України, якщо цивільні відносини не врегульовані актами цивільного законодавства вони регулюються тими правовими нормами інших актів цивільного законодавства, що регулюють подібні за змістом цивільні відносини (аналогія закону). Однак аналізуючи порядок створення, діяльності господарських товариств та фермерського господарства, суд дійшов висновку, що господарські товариства та фермерське господарство не є подібними, а тому правовідносини, що виникають з приводу управління такими юридичними особами, не подібні за змістом, відтак відсутні підстави для застосування аналогії закону, передбаченої статтею 8 ЦК України.
Тому, якщо в ФГ більше ніж один засновник (член) та оскільки ст. 1 Закону України “Про фермерські господарства” чітко визначає, що в Статуті має бути прописний порядок прийняття органами управління відповідних рішень, при відсутності таких положень у державного реєстратора можуть бути підстави відмовляти заявникам, посилаючись на статтю п.5 ч. 1 ст. 28 Закону про реєстрацію.
Які повноваження можуть бути у Голови ФГ?
Відповідно до ст. 4 Закону Голова фермерського господарства представляє фермерське господарство перед органами державної влади, підприємствами, установами, організаціями та окремими громадянами чи їх об’єднаннями відповідно до закону; укладає від імені господарства угоди та вчиняє інші юридично значимі дії відповідно до законодавства України; письмово може доручати виконання своїх обов’язків одному з членів господарства або особі, яка працює за контрактом.
Тобто правомочності, передбачені Законом, начебто майже вичерпні. Однак це не зовсім так. Під формулюванням “вчиняє інші юридично значимі дії відповідно до законодавства України” ми можемо розуміти у широкому трактуванні інші дії, пов’язані з діяльністю ФГ (відкриття рахунків та розпорядження коштами, укладення договорів щодо продажу товарів та послуг, розірвання трудових договорів з співробітниками та т.д.).
Чи може одна та сама особа бути одночасно Головою в декількох ФГ?
Відповідно до чинного законодавства, не має обмежень щодо участі однієї особи в створенні декількох юридичних осіб, в тому числі фермерських господарствах.
Крім того, згідно з ст.27 Закону України «Про фермерське господарство», у разі виробничої потреби фермерське господарство має право залучати до роботи в ньому інших громадян за трудовим договором (контрактом).
Таким чином, враховуючи положення Закону України "Про фермерське господарство", трудовий договір (контракт) укладається з особами, які залучаються до роботи в фермерському господарстві, та які не являються членами такого фермерського господарства.
Тому, навіть, не будучі засновником чи членом іншого ФГ, та сама особа може бути керівником іншого ФГ, наприклад, за трудовим договором (контрактом), якщо дане положення передбачене Статутом самого ФГ.
Тому, ще раз наголосимо, яку важливу роль відіграє Статут в прийнятті будь-яких рішень щодо господарської діяльності фермерського господарства.
Оскільки неврегульованість чинного законодавства призводить до конфліктів між членами, засновниками та третіми особами, які вирішують свої питання у судах та намагаються скасувати реєстраційну дію, проведену державним реєстратором. Авжеж, ми керуємося п. 3, 4 ст. 35 Закону України «Про реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань», де саме засновники юридичної особи несуть відповідальність за відповідність установчих документів законодавству.
Однак, не забуваємо і про підстави для відмови, оскільки невірно складений та зареєстрований Статут може породжувати більше питань ніж відповідей.
Вважаємо необхідним доносити до заявників необхідність “вимуштровувати” Статут перед його реєстрацією, тому що даний документ є “Букварем” з якого починається будь-яка господарська діяльність у ФГ.
В наступних статтях, які і обіцяли, буде про вихід з ФГ, продаж ЦМК фермерського господарства та про правовий статус земельної ділянки виділеної засновнику для ведення фермерського господарства, шляхи її використання самим ФГ без відповідної державної реєстрації та інші питання.
З повагою, члени ГО «Спільнота реєстораторів», Лілія Вороб’йова, Олена Батрина та Віолетта Трачук.
|
| |
| |
